2019年11月18日,《最高(gāo)人(rén)民法(fǎ)院(yuàn)关于审(shěn)理走私(sī)、非法经营、非法使用兴奋剂(jì)刑事案件适用法律若干问题的解释》的出台又给非法(fǎ)经营罪“家族”增加了一(yī)道司法(fǎ)解释。要说非法经营罪是个(gè)“家族”一点也(yě)不为过,因为(wéi)刑(xíng)法第(dì)二(èr)百(bǎi)二十(shí)五条独特的兜底条款,让这个罪(zuì)名成(chéng)为我国现行刑法上最有影(yǐng)响力的口袋罪(zuì)。


到(dào)底非(fēi)法(fǎ)经(jīng)营罪的口袋有(yǒu)多宽?恐怕没人说的清楚,因为这是(shì)个典型的行政犯,它可以随(suí)着行政(zhèng)法规的变动和市场经济的发展不(bú)断形成新的构(gòu)成要件。笔者(zhě)曾经在2016年整理过(guò)58种可能触(chù)犯非法经营罪(zuì)的情形,近日再次梳理发现已经(jīng)至少有72种情(qíng)形(xíng)了。当然,笔者也不能保证全部内容精(jīng)确,所选案例也并非都(dōu)无(wú)争议。仅供参考与交流,欢迎查(chá)漏补(bǔ)缺。


72种涉嫌非(fēi)法经营罪情形


《中华人(rén)民(mín)共和国刑(xíng)法(fǎ)》第二百二十五条(6)

序号

行业/行为

入罪依据

1

进出口许可证

第二百二十五条第(二)项

2

进出(chū)口原(yuán)产地证明

3

证券

第二百二十(shí)五条第(三)项

4

期货

5

保险

6

资金支付结算

 司法解释/文件(26)

序号

行业(yè)/行为

入罪依据

7

外汇

《最高人(rén)民法(fǎ)院关于(yú)审理(lǐ)骗(piàn)购外汇、非(fēi)法买卖外汇刑事案件具体应(yīng)用法律若干问题的解释(shì)》(法释〔199820号(hào))

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院关于办(bàn)理非法从事资金支付结算(suàn)业务、非(fēi)法买卖外汇刑事案件(jiàn)适用法律(lǜ)若干(gàn)问题的解释》(法释〔20191号)

8

出(chū)版物

《最(zuì)高(gāo)人民法(fǎ)院关于审理非法出版物刑事案件具体应用(yòng)法律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔199830号)

9

国际电信业务

《最(zuì)高人民法院关于审理扰乱电信市(shì)场管理秩序(xù)案件具体应用(yòng)法(fǎ)律若干问题(tí)的解释》(法(fǎ)释〔200012号)

《最高人民法院、最高人民检察院、公(gōng)安部(bù)办理非法经营国际电信业务犯罪案(àn)件联席(xí)会议(yì)纪要(yào)》(公通字〔2002〕29号)

10

瘦(shòu)肉(ròu)精等添加(jiā)物

《最高人民法院(yuàn)、最高人(rén)民(mín)检察院关于办(bàn)理非法生(shēng)产、销售、使(shǐ)用禁止在饲料和(hé)动物(wù)饮用(yòng)水中使(shǐ)用的药品等刑事(shì)案件具体应用法律若干问(wèn)题的解释》(法释(shì)〔200226号)

11

食盐

《最高人民检察院(yuàn)关于办理非法经营(yíng)食盐刑(xíng)事(shì)案件具体应用法律若干问(wèn)题的解释》(高检(jiǎn)发释字(zì)〔20026号)

12

预防、控制传染病期(qī)间哄抬物价(jià)

《最高人民法院、最高人民(mín)检察院关于(yú)办理妨害预防、控制突(tū)发传染病疫情等灾(zāi)害的刑事案件具体应用法(fǎ)律若干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释〔20038号)

13

提供互联网(wǎng)上网服务

《最高人(rén)民法院、最高人(rén)民检察院、公安部关于依法开展打击淫秽色情网站专项行动有关工作的通知(zhī)》(公通字〔200453号(hào))

14

赌博

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑(xíng)事案件(jiàn)具体应用法律若干问题的解释》(法释〔20053号)

15

卫星(xīng)地面接收设施

《最高人民(mín)法院、最高(gāo)人(rén)民检察院、公安部、国家广播(bō)电影电视总局(jú)、国(guó)家工商行政管理总局、国(guó)家质量监(jiān)督检验检(jiǎn)疫总局、信息(xī)产业部(bù)关于依法严厉打击涉卫(wèi)星电(diàn)视广播地面接收设施违法犯罪活动的通知》(法发〔200738

16

证(zhèng)券(quàn)

《最高(gāo)人民法院(yuàn)、最高人民检(jiǎn)察院、公(gōng)安部(bù)、中(zhōng)国证券监督(dū)管理委员会(huì)关于整治非法证(zhèng)券活(huó)动有关问题的通知》(证监发(fā)〔20081号)

17

POS机套现

《最高人民法(fǎ)院、最高人民(mín)检察院关于办理妨害信用卡管(guǎn)理刑事案件(jiàn)具体(tǐ)应用法律若干问题的解释(shì)》(法释〔200919号,2018修正)

18

烟草

《最高人民(mín)法(fǎ)院、最(zuì)高人(rén)民检察院关于办理非法生产、销售烟(yān)草专卖品等刑事案件具体应用法律(lǜ)若干(gàn)问(wèn)题的解释》(法(fǎ)释〔20107号)

19

基(jī)金

《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应(yīng)用法律若干问题的解释》(法释〔201018号)

20

麻黄碱类复(fù)方制剂

《最(zuì)高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理走私、非法买卖麻黄碱类复(fù)方制剂等刑(xíng)事案(àn)件适用(yòng)法律若干问题的意见》(法发〔201212号)

21

烟花爆(bào)竹

《最高人民法院、最高人(rén)民检察院、公安(ān)部、国家安全监管(guǎn)总(zǒng)局关于依法加强对涉嫌犯罪(zuì)的(de)非法生产经营烟花爆(bào)竹行为刑事责任追(zhuī)究的(de)通知》(安监总管三(sān)〔2012116号)

22

非食品原料及生猪(zhū)屠宰、销售

《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察院关于办理(lǐ)危害食品安(ān)全刑事案件(jiàn)适用法律(lǜ)若(ruò)干问(wèn)题的解(jiě)释》(法释〔201312号)

23

麻黄草(cǎo)

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检(jiǎn)察院、公安部、农业部、国家食(shí)品药品(pǐn)监督管理总(zǒng)局关于(yú)进一步加强麻黄草管理严(yán)厉打击非(fēi)法买卖麻黄草等违(wéi)法犯罪活动的通知》(公通字〔201316号)

24

有偿删除信息、有偿发布虚假(jiǎ)信息

《最高(gāo)人民法院、最高人民(mín)检察院关于办理利用信息网(wǎng)络实施(shī)诽谤(bàng)等刑事案件(jiàn)适用法律若(ruò)干问(wèn)题的(de)解释》(法释〔201321号)

25

“黑广播(bō)” 伪基站、无限电干扰器等无线电设备

《最高人民(mín)法院、最高人民检察院(yuàn)、公安部、国家安全部关于依法办理非法生产销售(shòu)使用“伪基站(zhàn)”设备案件的意见》(公通字〔2014〕13号)

《最高人民法(fǎ)院(yuàn)、最(zuì)高人(rén)民(mín)检察(chá)院关(guān)于办理扰乱无线电通讯管理秩序(xù)等刑事案(àn)件(jiàn)适(shì)用法律若干(gàn)问题的解释》(法释〔2017〕11号(hào))

26

药品

《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察(chá)院关(guān)于办理危害药(yào)品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔201414号(hào))

27

赌博设备或软件

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察(chá)院、公(gōng)安部关于办理(lǐ)利用赌博机开设赌(dǔ)场案件适用(yòng)法律(lǜ)若干问题(tí)的意见》(公通字〔201417号)

28

电视网络接收设备

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家新闻(wén)出(chū)版广电总局关于依法(fǎ)严厉打击非(fēi)法电视网络接(jiē)收设备违法犯罪活动(dòng)的通知》(新广电发〔2015229号)

29

非法贩(fàn)卖麻醉药品或者精神药品

《全国法院毒(dú)品犯罪审判工(gōng)作座谈会(huì)纪要》(法〔2015129号(hào))

30

危(wēi)险废(fèi)物

《最高人民(mín)法院、最高人民检察院关于办理环(huán)境污染刑事案件适用法律若干问题的解释(shì)》(法释〔2016〕29号(hào))

31

兴奋剂(jì)

《最高人民法(fǎ)院关于审理(lǐ)走私、非法经营、非(fēi)法使用兴(xìng)奋剂刑事案件适用法(fǎ)律若干(gàn)问题的解(jiě)释(shì)》(法释〔201916号)

32

高利(lì)贷

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理非法放贷刑事案件若干问题的意见》(法发〔201924号)

行(háng)政许可(29

序号

行业/行为

入罪依据

33

医保卡(kǎ)套药销售

《中华人民共(gòng)和国药品(pǐn)管理法》

34

房地产

中(zhōng)华人民(mín)共(gòng)和国城市房(fáng)地(dì)产管理法》

35

种(zhǒng)子

《中(zhōng)华人民共和国种子法》

36

民办学校(xiào)

《中华人民共和(hé)国民(mín)办教育促进(jìn)法(fǎ)》

37

报废机动车

《报废机动车回(huí)收管理办(bàn)法》

38

危(wēi)险(xiǎn)化学品

《危险化(huà)学品安全管(guǎn)理条例》

39

粮(liáng)食(shí)

《粮食流通管(guǎn)理条(tiáo)例》

40

农药

《农(nóng)药管理条(tiáo)例》

41

兽药

《兽药管理条(tiáo)例》

42

民用爆炸(zhà)物品

《民用爆炸物(wù)品安全管(guǎn)理条例》

43

疫苗

《疫(yì)苗流(liú)通和预防接种管理条例》

44

征信

《征信业管理条(tiáo)例》

45

国(guó)际(jì)劳务(wù)

《对(duì)外劳务合作管理条例》

46

燃气

《城镇燃(rán)气管理(lǐ)条(tiáo)例》

47

石油成品(pǐn)油

《成品油市场管理办法》

48

保安服务

《保(bǎo)安服务管理条例》

49

彩票(piào)

《彩票管理条例(lì)》

50

特种设(shè)备

《特种设备安全监察(chá)条(tiáo)例》

51

营业性演出

《营业性演出管理条(tiáo)例》

52

易(yì)制毒化学品

《易(yì)制毒化(huà)学品管理条例》

53

道路运输(shū)

《中华人民共和国道(dào)路运输条例》

54

网吧

《互联网上网服务营业场所管(guǎn)理条例》

55

国际海运

《中华人民共和国国际海运条例(lì)》

56

电(diàn)影

《电(diàn)影管理(lǐ)条例》

57

医疗器械

《医疗器(qì)械监(jiān)督管(guǎn)理条例》

58

限(xiàn)制进(jìn)出口技术

中华(huá)人民(mín)共(gòng)和国技术进出口管理条例

59

导弹相关物(wù)项和技术

《中华人(rén)民共和国导弹(dàn)及相(xiàng)关物项和(hé)技术出口管制(zhì)条例》

60

生物两用品

《中华人(rén)民共(gòng)和国生物两(liǎng)用品及相(xiàng)关设备(bèi)和技术(shù)出口管(guǎn)制条例》

61

军品(pǐn)

《中华人民共和国军品出口管理(lǐ)条例》

其他判例(11

序号

行业/行为(wéi)

入罪(zuì)依据

62

行业评选(xuǎn)活动

北京市(shì)海淀区人民法院(2004)海法刑初字(zì)第(dì)1114号(hào)案:擅自以国家科研事业(yè)单位(wèi)的名义(yì),组织非(fēi)法的全国(guó)性(xìng)行业评选(xuǎn)活动,并向企业收取评选费(fèi)用,扰乱市场秩序(xù),其行为构成非法经营罪。

63

骨(gǔ)灰(huī)存放格位

北京市第一中级(jí)人(rén)民法院(2004)年一中刑终(zhōng)字第03706号案:预售、炒卖骨灰存放格位的行为构(gòu)成非法经营(yíng)罪。

64

中外合作办学(xué)

北京(jīng)市第一中级(jí)人民法院(2013)一中刑(xíng)终字第2083号案:行为人未经国家(jiā)有关(guān)主管部门批准,擅(shàn)自使用海外注册机构(gòu)委托招生(shēng)名义(yì),非法开展中外合作(zuò)办学活(huó)动,扰乱教(jiāo)育培训市场秩(zhì)序(xù),情节(jiē)特别严重(chóng),构(gòu)成(chéng)非法经营罪。

65

违法建设、销售房屋(wū)

北京市高(gāo)级人民(mín)法院(2012)高刑终(zhōng)字第596号案:行为人(rén)违反国家规(guī)定,在无建设、销售许(xǔ)可证的情况(kuàng)下,违法(fǎ)建设、销(xiāo)售房屋,严重扰乱市场秩序,情节(jiē)严重,构成非法(fǎ)经营罪(zuì)。

66

外挂(guà)软(ruǎn)件代练升级

《最高(gāo)人(rén)民(mín)法院公报》 2012年第2:利用“外挂(guà)”软件“代练升级”从(cóng)事非法经营活(huó)动(dòng),情(qíng)节严重的,属于《中(zhōng)华人民共(gòng)和国刑法》第二百二十五条中规定的“其他严重扰(rǎo)乱(luàn)市场秩序的非法经(jīng)营行为”,应以非法经(jīng)营罪定罪处罚。

67

讨(tǎo)债公(gōng)司

北京市第二中级人民法院(2011)二中刑终字(zì)第274号案(àn):以(yǐ)牟利为目的,依托调查公司,非法经营为他人追(zhuī)讨债务、调查个(gè)人(rén)隐(yǐn)私等(děng)业务,严重扰乱了市(shì)场秩序,构成非法(fǎ)经营罪。

68

城区(qū)违章搭建商铺

北(běi)京市(shì)第二(èr)中级人民(mín)法院翁士喜(xǐ)非法(fǎ)经营案:未经许可,违反国(guó)家规定,在城区(qū)违章搭建商铺并以招商为名义(yì)收取租金,扰(rǎo)乱市场秩序(xù)的行为,构成(chéng)非(fēi)经营(yíng)罪。

69

有偿运作招投(tóu)标

北(běi)京市(shì)第(dì)二中级人民法院(yuàn)(2013)二中(zhōng)刑初字第646号案(àn):刘志军案中侯军(jun1)霞为了(le)获(huò)取非法经济(jì)利(lì)益,违反国(guó)家规定,直接或间接与多家企业商定,采取有偿运作的方式(shì),由行(háng)为人等人帮助这些企业在(zài)多(duō)个铁路(lù)建(jiàn)设工程项(xiàng)目招标、投(tóu)标过程中(zhōng)中标。中标后(hòu),行为(wéi)人等(děng)人以收取“中介费”等(děng)名义向中标(biāo)企业或从中标(biāo)企业(yè)分(fèn)包工(gōng)程的施工队收取费用,构(gòu)成非法经营罪。

70

私(sī)设收费路障(zhàng)

(陕西省咸阳市(shì)渭城(chéng)区人民法院)朱明(míng)远(yuǎn)等人非法(fǎ)经营案:村干部伙同他(tā)人(rén)以牟利为目的,在承包(bāo)经(jīng)营的农村集体土(tǔ)地上修(xiū)整道路,实际作为公路(lù)来使用,并私自(zì)设障向过往车辆收费(fèi),非法经营额数(shù)额(é)巨大的,构成非法(fǎ)经(jīng)营罪。

71

无真实交(jiāo)易办理票据贴现

江苏省无锡市南长区人(rén)民法院(2010)南刑初字(zì)第297号案:在没有真实(shí)交易背景的情况下,行为人通过银行工作人员违规办(bàn)理票据贴现并(bìng)获取相(xiàng)应费用,其行为属于非法从事资金支付结算(suàn)业务的经营行为,应当(dāng)以非(fēi)法(fǎ)经营罪定罪处罚(fá)。

72

网(wǎng)上代购隐形眼镜(jìng)、美瞳(tóng)

人民法院报案例乔某某非(fēi)法经营案(安徽省淮(huái)南市田家庵区人民法院):隐形眼镜(jìng)、美瞳(tóng)、护理液是植(zhí)入体内(nèi)或长(zhǎng)期接触体内(nèi)的眼科光学器具,属于三类管(guǎn)理类别(bié)的医疗器械,实行许可管(guǎn)理(lǐ),应办理《医疗器械经营(yíng)许可证》才(cái)能(néng)允许经(jīng)营。行(háng)为人(rén)在无经(jīng)营许可证的情况下,通过网上代购的方式销售(shòu)隐形眼镜、美(měi)瞳、隐形眼镜护理液,构成(chéng)非法(fǎ)经营罪。